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速看,2021年司法考試《理論法》知識點:法的運行
幫考網校2021-05-24 10:33
速看,2021年司法考試《理論法》知識點:法的運行

同學們,隨著時間的流逝,2021年司法考試報名通道即將開啟,相信大家都在制定自己的備考計劃了,為了讓大家更好了解相關專業的考試知識點,今天幫考網分享了2021年法律職業資格考試《理論法》知識點:法的運行。一起來看看吧!

一、法適用的目標

法律人適用法律的最直接目標就是要獲得一個合理的法律決定。

什么是合理的法律決定?需要具備可預測性和正當性??深A測性意味著避免決定的武斷性和恣意性,將法律決定建立在既存的法律規范的基礎上,且必須按照一定的方法適用法律規范。

正當性是指按照實質價值,法律決定是合理的或正確的。實質價值就是社會共同體普遍承認的法的基本價值,如自由、人權、平等,或者是一些基本的道德準則。

因此,概而言之,法律適用就是,運用法律職業共同體普遍承認的法律方法,保證其法律決定與道德或實質價值相一致。

有某些情況下,法律決定的可預測性與正當性之間存在著一定的緊張關系。有的法律決定實現了法的可預測性,但卻與社會普遍承認的道德準則或法的基本價值相沖突。如許霆案。而有些案子的法律決定是正當的,卻是武斷恣意作出的。法的可預測性與正當性之間的緊張體現了形式法治與實質法治之間的緊張,它要求做法律決定的人應該努力在可預測性和正當性之間尋找最佳的協調。在現代的法治社會,人們總是要求法律決定具有高度的可預測性,同時具有高度的正當性。法律決定的可預測性的程度越高,人們有效地安排和計劃自己的生活的可能性越大。法律決定的正當性程度越高,人們安排和計劃自己滿意的生活的可能性越大。法律決定的可預測性具有初始的優先性。

二、法適用的步驟

整體上來說,法律人適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程,即大前提、小前提和結論。就具體順序而言,法律人適用法律解決個案糾紛的過程,首先要查明和確認案件事實,作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規范,作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標準,從兩個前提中推導出法律決定或法律裁決。這個過程也稱之為法律思維(thinking)或推理(reasoning)過程。

概而言之,法的適用是一個三段論式的過程:

小前提查明和確認案件事實

大前提找到與案件事實相符的法律規范

法律決定/法律裁決

必須說明的是,這是對法律推理邏輯意義上的劃分。在實際的法律推理中,這三個步驟之間的界限模糊并且可以相互轉換。

(一)小前提的確定需要在法律規范與法律事實之間反復考察

如法律人查明和確認案件事實的過程就不是一個純粹的事實歸結過程,而是一個在法律規范與事實之間不斷循環往復的過程。這是因為法律人要想將一定的規范適用在特定的案件中,就必須要把當事人向他敘述的純粹生活事實轉化為“法律事實”。當法律人在聽當事人向他敘說生活事實時,他已開始思索他面前的這個事實應該屬于公法、私法還是刑法?如果他認為這個生活事實可能屬于某個部門法的具體法律規范,他就會用該法律規范所規定的事實構成要素檢驗當事人所敘述的生活事實。這時,他可能發現當事人向他敘述的生活事實與他所選擇的法律規范并不切合,他按照法律規范規定的事實要素繼續盤問當事人可能忽略的事實。如果當事人沒有忽略事實,他就需要重新選擇其他的法律規范,直到選擇一個他認為與他所確定的事實相切合的法律規范,然后他就會用法律語言將當事人向他敘述的純粹的生活事實轉化為“法律事實”或案件事實。很顯然,這個過程是一個在事實與規范之間來回循環考察的過程。

(二)法律決定的獲得

法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后,即他確定了生活事實符合與其相適應的相關的法律規范所規定的事實構成要素,且不違背整個法律體系之后,他就必須要說明或論證這個具體的案件為什么要適用這個法律規范所規定的法律后果或者說從該法律規范中導出的法律決定或裁決為什么是合適的。

在現代法律程序體系中,對適用法的尋找總是在案件各方當事人參與的場合中發生,因此尋找法的決定的過程事實上是經歷了一個辯論程序。論證和反證均被列出,法官聽取這些辯論并進行權衡,以尋找到該案的法律決定。表面上看,法官是從相關的法律規范中推導出其法律適用的決定,但在所有疑難之處,這些推論都經過了對論證和反證的權衡的補充。

以上就是今天分享的全部內容,希望對大家能有所幫助。選擇適合自己的學習方法合理安排學習時間,才能做到事半功倍,趁現在還有時間,好好規劃你的備考計劃吧,幫考網也預祝各位考試順利!

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