考友們，隨著時間流逝，我們漸漸地迎來了2021年司法考試，相信大家都在制定自己的備考計劃，那小伙伴們知道考試相關的知識點嗎?為了讓大家更好了解相關專業的考試知識點，今天幫考網分享了2021年法律職業資格考試《理論法》知識點：法的淵源。下面就隨幫考網一起來看看吧!

一、法的淵源的概念

(一)法的淵源的含義

任何國家的法律人的職業的核心都是運用法律解決具體問題而獲得一個合理的法律決定。法律人欲獲得合理的法律決定的一個重要的工作，就是尋找能夠作為該法律決定的大前提的法律規范。那么，法律人在哪些地方、在多大范圍尋找作為法律決定大前提的法律規范?這些問題就是法的淵源的問題。

從法律人職業的角度看，所謂法的淵源，就是指特定法律共同體所承認的具有法的約束力或具有法律說服力并能夠作為法律人的法律決定之大前提的規范或準則來源的那些資料，如制定法、判例、習慣、法理等。

(二)正式的法的淵源與非正式的法的淵源

在法律實踐中，法的淵源最主要的分類是正式的法的淵源與非正式的法的淵源。

正式的法的淵源是指具有明文規定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規范來源的那些資料，如憲法、法律、法規等，主要為制定法，即不同國家機關根據具體職權和程序制定的各種規范性文件。法律人有義務適用正式的法律淵源。

非正式的法的淵源則指不具有明文規定的法律效力，但具有法律說服力并能夠構成法律人的法律決定的大前提的準則來源的那些資料，如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣、鄉規民約、社團規章、權威性法學著作，還有外國法等。

二、當代中國法的非正式淵源

任何國家正式的法的淵源不可能為法律實踐中的每一個問題都提供確定的大前提。當以下三種情況出現時，法律人往往需要訴諸法的非正式的淵源：第一，正式的法的淵源完全不能為法律決定提供大前提;第二，適用正式的法的淵源會與公平正義的要求發生沖突;第三，作為大前提的法的正式淵源產生出解釋的模棱兩可性和不確定性。

當下中國法的非正式淵源主要包括：

(一)習慣

習慣是社會共同體成員在長期生產生活實踐中自然形成的、特定的行為模式，凝聚著共同體人們事實上的共同情感，也是他們共同理性的體現，由此具有為人們認可的合理性，與該共同體具體義務和責任相關。因此，《民法總則》第10條規定：“處理民事糾紛，應當依照法律;法律沒有規定的，可以適用習慣，但是不得違背公序良俗?！?

(二)判例

判例在英美法系屬于正式淵源。在大陸法系，其重要性已被承認。當前我國在法律適用中被告案例指導制度。最高人民法院2010年11月26日發布《關于案例指導工作的規定》，在其序言指明判例的指導作用：“為總結審判經驗，統一法律適用，提高審判質量，維護司法公正”。案例在司法實踐中的具體作用體現為第7條：“最高人民法院發布的指導性案例，各級人民法院審判類似案例時應當參照?！痹摋l明確了最高人民法院發布的指導性案例在法院審判實踐中具有參照作用。

判例之所以在法的適用中具有重要性，是因為它彌補了制定法抽象概括性以及語言的模糊性和歧義性的不足。任何判例都是法官結合特定案件事實將具有一般性和抽象性的制定法規范具體化的一種結果，這就為今后法院審判類似案例提供了思路、經驗和指導。同時，任何判例都是法官針對具體案件事實將具有模糊性和歧義性的制定法進行解釋而得到的一種結果，也就是說，任何判例都在一定程度上消除了語言的模糊性和歧義性，使制定法的語言的外延和內涵在一定程度上得到厘清。

(三)政策

在我國，執政黨的政策屬于法的非正式淵源，憲法、法律法規中的諸多原則都是國家政策的體現，有的政策直接上升為憲法或法律的規定。黨的政策對法律的制定或實施均有指導作用。

好了，今日的分享就到此結束了，感謝大家的支持與關注，小伙伴們，如果大家還有其他的問題，歡迎大家咨詢幫考網!