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距離2020年法律職業資格考試的時間越來越近,小伙伴們復習的怎么樣了?為了幫助大家順利通過考試,今天幫考網分享了2020年法律職業資格考試《刑法》的知識點:刑法的適用范圍,一起來看看吧!
刑法的適用范圍又稱“刑法的效力范圍”,是指刑法在空間、時間方面的適用范圍,即刑法在什么地方,對什么人和在什么時間內具有法律效力。包括刑法的空間效力與時間效力。
一、刑法的空間效力
(一)含義
刑法的空間效力,是指某刑罰法規對國內和國外發生的犯罪的適用范圍,即刑法在什么地方,對于什么人有效。
(二)刑法的空間效力的適用原則
當今世界各國有以下幾個行使刑事管轄權的原則:
1.屬地原則:又稱領土原則,指對在國家主權統治領域內的犯罪行為適用犯罪地國的刑法。
2.屬人原則:又稱國籍原則,即本國公民無論在何地犯罪,都適用本國刑法。屬人原則中的“人”是指犯罪人而非被害人。
3.保護原則:又稱安全原則,指對于侵害本國國家或公民利益的犯罪行為,無論犯罪人的國籍和犯罪地如何,都應當適用本國刑法。
4.普遍管轄原則:即凡發生國際條約所規定的侵害國際社會共同利益的犯罪,無論犯罪人是本國人還是外國人,也無論犯罪地在本國領域內還是在本國領域外,都適用本國刑法。
注意:這四個原則有適用的優先順序,即屬地原則>屬人原則>保護原則>>普遍管轄原則。
(三)我國刑法的空間效力(★★★★★)
我國刑法的空間效力包括對地域的效力與對人的效力。
1.我國刑法對地域的效力:
(1)凡是在中國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用中國刑法。
*“領域”又稱“領土”,包括領陸、領水(內水和領海12海里)、領空、底土(即領陸、領水以下的底土)。
*“除法律有特別規定的以外”主要是指:其一、享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任,通過外交途徑解決;其二、香港、澳門特別行政區不適用大陸刑法。其三、民族自治地方不能全部適用刑法規定的,可以由自治區或省的人民代表大會根據當地民族的政治、經濟、文化的特點和刑法規定的基本原則,制定變通或補充的規定,報請全國人大常委會批準施行。其四、特別刑法的特別規定。
*“我國領域內犯罪”的理解:
第一,行為或者結果有一項發生在我國領域內的,就認為是在我國領域內犯罪。
第二,在犯罪未遂的場合,犯罪結果的期望發生地為中國的,認為是在中國領域內的犯罪。
第三,犯罪行為是一個過程的,其預備、實行行為之一部分或一個環節發生在中國的,就認為是在中國領域內犯罪。
第四,在共同犯罪的場合,共同犯罪人之一人或共同犯罪行為之一部分發生在中國的,就認為是在中國領域內犯罪。
共同犯罪是一個整體,無論是實行行為還是組織、教唆、幫助行為發生在中國領域內,無論是共犯行為的一部分還是全部發生中國領域內,都認為是在中國犯罪。
第五,在外國駐華使領館內發生的犯罪,應當認為是在中國領域內發生的犯罪。
使館館舍和外交官享有司法豁免權,只是意味著:一,未經使館首長的同意,我國司法當局不能進入該使領館抓捕犯罪嫌疑人、調查取證;二,享有外交特權和豁免權的外交官員,享有司法豁免權;三,其他人在外國駐華使領館犯罪的,仍不排除我國依據屬地原則適用中國刑法處罰。
(2)凡是在我國船舶或者航空器(擬制領土)內犯罪的,適用我國刑法。
*中國的船舶和航空器指在中國登記的船舶和航空器,以懸掛中國國旗為標志。“航空器”擴大理解為包括一切可載人的飛行器,包括宇宙飛船和空間站。
2.我國刑法對人的效力:
(1)我國刑法對我國公民的效力:
A.我國公民在我國領域內犯罪,一律適用我國刑法;
B.我國公民在我國領域外犯罪的,包括有以下兩個內容:
其一,我國國家工作人員和軍人在我國領域外犯我國刑法規定之罪的,適用我國刑法。
*“國家工作人員”的理解見刑法第93條;“軍人”的理解見刑法第450條。
其二,我國(其他)公民在我國領域外犯我國刑法規定之罪的,適用我國刑法,但是按照我國刑法規定的最高刑為3年以下有期徒刑的(如258條重婚罪2年以下或者拘役),可以不予追究。
*“我國領域外”的理解,包括其他主權國家統治的區域,以及無人管轄的區域如公海、南極、太空、其他星球?!拔覈I域外”不等于“我國境外”。中國香港、澳門、臺灣地區屬于我國境外(如走私罪、組織偷越國(邊)境罪等),但屬于我國領域內。
*“最高刑”的理解為“量刑幅度的最高刑”
例如:第243條(誣告陷害罪):捏造事實誣告陷害他人,意圖使他人受到刑事追究,情節嚴重的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成嚴重后果的,處3年以上10年以下有期徒刑。(沒造成嚴重后果的,屬于可不予以追究的范圍)
*“可以”的理解為“通?!薄ⅰ皟A向于”
(2)我國刑法對外國人的效力:
A.外國人在我國領域內犯罪,適用我國刑法,但是享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任,通過外交途徑解決。
B.外國人(包括外國公民和無國籍人)在我國領域外犯罪,我國的刑法效力可以分為以下兩種情況:
其一,外國人在我國領域外實施針對我國家或者公民的犯罪,而按照我國刑法規定的最低刑為3年以上有期徒刑的,可以適用本法。但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。(即實施雙方可罰原則)
其二,對于我國締結或者參加的國際條約所規定的罪行,我國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的,適用本法。
*適用的犯罪范圍,僅限于中國“締結或者參加的國際條約所規定的罪行”,即國際犯罪或國際法上的犯罪,如非法毒品交易、劫持民用航空器、恐怖主義罪行、反人類罪、戰爭罪、種族滅絕罪等。近年來,國際法規定的犯罪有擴大的傾向。
(四)外國刑事判決的效力
10條:無論是中國公民還是外國人,凡是在我國領域外犯罪,依照我國刑法應當負刑事責任的,雖然經過外國審判,仍然可以依照本法追究,但是在外國已經受過刑罰處罰的,可以免除或者減輕處罰。
我國刑法的空間效力和法院的刑事管轄權不受外國刑事判決的約束。我國尚不承認外國刑事判決在中國具有“一事不再理”的效力。
二、刑法的時間效力
(一)含義
刑法的時間效力,是指刑法在時間上的適用范圍,即刑法的生效時間、失效時間以及對刑法生效前的行為是否適用即是否具有溯及力。
(二)刑法的生效、失效和溯及力
1.刑法的生效時間有兩種:一是公布之日起施行;二是公布一段時間后施行。
2.刑法的失效時間有兩種:一是由立法機關明確宣布廢止;二是自然失效;
3.刑法的溯及力:(★★★★)即刑法的溯及既往的效力,是指一個新制定的刑事法律適用于它生效前的未經審判或者判決尚未確定的行為。
*罪刑法定原則與事后法的適用問題
對于刑法的溯及力,各國的立法例有四個原則:一是從新原則;二是從舊原則;三是從新兼從輕原則;四是從舊兼從輕原則。
我國刑法關于溯及力的規定(12條):從1949年10月1日中華人民共和國成立以后,至1997年9月30日刑法生效前這段時間內發生的行為,未經審判或者判決尚未確定的(包括正在上訴的案件),應按照以下不同情況處理:
(1)當時的法律不認為是犯罪,而刑法認為是犯罪的,適用當時的法律,即刑法沒有溯及力。
(2)當時的法律認為是犯罪,而刑法不認為是犯罪的,適用刑法,不以犯罪論,即刑法有溯及力。
(3)當時的法律認為是犯罪,依照本法總則第四章第八節的規定應當追訴的,按照當時的法律追究刑事責任,本法無溯及力。但是如果本法處刑較輕,適用本法,本法就有溯及力。
(4)本法施行以前,依照當時的法律已經作出的生效判決,繼續有效。(判決生效后申訴的,再審時仍應適用行為時的法律,而不是有利于申訴人的事后法。)
*繼續犯與連續犯及同種數罪的法律適用問題:
(1)犯罪行為繼續到后一個法律生效時間的,應當適用后來的新法。
(2)犯罪行為連續到后一個新法生效時間的,若行為開始時的法律也認為犯罪的,應當適用后來的新法。
(三)司法解釋的時間效力(★★)
1.“司法解釋自發布或者規定之日起施行,效力適用于法律的施行期間。”(司法解釋的施行之日為審判時而非行為發生之日,因此可能施行于其生效施行前發生的行為)
2.“對于司法解釋施行前發生的行為,行為時沒有相關司法解釋,司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件,依照司法解釋的規定辦理?!保此痉ń忉屩贿m用于未決案)
3.“對于新的司法解釋實施前發生的行為,行為時已有相關司法解釋,依照行為時的司法解釋辦理,但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的,適用新的司法解釋?!保ǜ偤蠒r采取從舊兼從輕原則處理)
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行政責任,民事責任,刑事責任都有什么?:行政責任,民事責任,刑事責任都有什么?民事責任包括:停止侵害;返還財產;恢復原狀;賠償損失;支付違約金;消除影響、恢復名譽;賠禮道歉。行政責任包括 1.行政處罰:罰款;沒收違法所得、沒收非法財物;責令停產停業;暫扣或者吊銷許可證、暫扣或吊銷執照;行政拘留;其他行政處罰。2.行政處分:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。刑事責任包括 1.主刑:拘役;有期徒刑;無期徒刑;死刑。2.附加刑:罰金;